施工合同无效、解除、未竣工时，质量保证金的处理

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第17条规定，“有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持：（一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；（二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年；（三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。” 

《建设工程质量保证金管理办法（2017年修订）》第10条规定“缺陷责任期内，承包人认真履行合同约定的责任，到期后，承包人向发包人申请返还保证金。”第8条规定“缺陷责任期从工程通过竣工验收之日起计。由于承包人原因导致工程无法按规定期限进行竣工验收的，缺陷责任期从实际通过竣工验收之日起计。由于发包人原因导致工程无法按规定期限进行竣工验收的，在承包人提交竣工验收报告90天后，工程自动进入缺陷责任期。” 

据上述规定，如施工合同有效，且进行了竣工验收（或承包人提供了竣工验收报告），对于质量保证金的处理是明确的。但如果合同无效，合同关于扣留质保金的约定是否仍旧有效？如果合同解除，关于质保金的条款是否继续履行？如果工程中途停工、并未达到提交竣工验收报告的程序，质量保证金该如何处理？ 

1、合同无效，质量保证金的处理 

《民法典》第793条规定，“建设工程施工合同无效，但是建设工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。” 

《北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答（2012.8.6）》第31条规定，“建设工程施工合同无效，但工程经竣工验收合格并交付发包人使用的，承包人应依据法律、行政法规的规定承担质量保修责任。发包人要求参照合同约定扣留一定比例的工程款作为工程质量保修金的，应予支持。” 

依据上述法律规定，目前司法审判实务中的主流意见为：施工合同无效情况下，合同不再继续履行，但质保金作为主合同价款的一部分，可以参照合同约定处理，即如缺陷责任期届满，不应再扣留质保金。相关最高法院案例如下： 

2020年12月11日，最高人民法院（2020）最高法民终774号，《万利建设有限公司、商丘华程房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书》（审判长万会峰 审判员谢勇 审判员沈佳）认定“建设工程质保金是用于保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金。本案中，《施工总承包框架协议》约定了质保金的提取比例以及支付办法，但鉴于该《施工总承包框架协议》已被认定为无效不再履行，结合两年保修期已满，万利公司主要对主体进行了施工，后续工程由其他公司继续施工，原审认定不再提取质保金并无不当。但是，并不因此而免除万利公司对于其已经完成建设工程在合理使用期限内对地基基础工程和主体结构质量的保修责任。” 

2019年4月28日，最高人民法院（2019）最高法民终354号，《南通四建集团有限公司、新疆维吾尔自治区煤田灭火工程局建设工程施工合同纠纷二审民事判决书》（审判长刘小飞 审判员杨卓 审判员胡瑜）“故案涉双方依据中标文件签订的《施工合同》及之后的《补充协议》均应属无效合同……且案涉工程从交付至今，质保期早已届满，煤田灭火局及阳光绿岛公司亦不应再扣质保金，故一审判决就质保金问题处理正确”。 

2019年4月28日，最高人民法院（2017）最高法民再51号 《黑龙江省滑模建筑工程公司、哈尔滨新一房地产开发有限责任公司建设工程施工合同纠纷再审民事判决书》（审判长陈佳 审判员李相波 审判员马成波）认定“滑模公司要求返还质保金100959.35元的诉讼请求，因防水工程保修期未过，其同意预留此项目质保金100000元，在合理范围内，该院予以支持，其余新一公司预留质保金，因保修期已过，应予返还。” 

2、合同解除，质量保证金的处理 

《民法典》第566条第1款规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行”。施工合同解除后，保证金扣留条款因尚未履行而不再履行，成为最高法院审判实务中的主流意见，具体如下： 

2016年4月15日，最高人民法院（2015）民提字第193号，《沈阳清华同方信息港有限公司与辽宁泰丰铝业装饰工程有限公司建设工程施工合同纠纷申请再审民事判决书》（审判长张志弘 审判员董华 审判员苏戈）认定“关于清华同方上诉提出应按已完工程造价的5％扣质保金。本案双方当事人未将涉案的施工合同履行完毕，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条中的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行，涉案合同解除后，清华同方应向泰丰铝业支付已完工程的价款，再由违约方承担相应的违约责任。清华同方要求按已完工程造价的5％扣质保金的请求，不能成立。且清华同方在一审中未提出应扣质保金的请求，故清华同方提出的应按已完工程造价的5％扣质保金的上诉主张，二审法院不予支持。”

2018年9月28日，最高人民法院（2018）最高法民终918号，《沈阳星辰房地产开发有限公司、江苏顺通建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书》（审判长张代恩 审判员董华 审判员骆电）认定“《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案合同履行过程中，星辰公司未按约支付工程款存在违约，顺通公司主张解除合同符合法律规定和合同约定。在一审判决已判令解除案涉建设工程施工合同的情况下，依据上述法律规定，案涉《建设工程施工合同》关于工程保修金的约定尚未履行，依法应终止履行。星辰公司主张扣除质保金已无合同依据。故一审判决不予扣除，并无不当。但合同解除并不影响顺通公司对其已完工工程所应承担的质量责任。如存在质量问题，星辰公司可另行主张。” 

2018年8月30日，最高人民法院（2018）最高法民终638号，《浙江中成建工集团有限公司、天津万炬电子产业投资有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书》（审判长谢爱梅 审判员王友祥 审判员肖峰）认定“《合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履约情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。案涉《备案合同》解除后，尚未履行的条款应终止履行。……。该条款系当事人就质量保证金的支付比例及返还时间所作约定。案涉工程至今未完工，缺陷责任期尚未起算，上述质保金条款尚未履行，自《备案合同》解除之时，该条款应终止履行。一审判决仍然依据该条款扣除质量保证金，依据不足。对于中成公司已完工部分，万炬公司并未主张该部分工程存在质量问题需要维修，且承包人的保修义务是法定义务，即便质保金条款终止履行，中成公司仍然应对已完工程的质量问题在保修期内承担保修责任。万炬公司主张扣留质保金，依据不足。” 

3、工程未竣工、未能提交竣工验收报告，质量保证金的处理 

目前法律规定的缺陷责任期的起算点，是工程竣工验收合格之日或提交竣工验收报告之日，但如果工程中途停工，则无上述规定的适用空间，但中途停工在司法审判实践中却屡见不鲜。对此，最高法院的主流意见是，工程未竣工、未能提交竣工验收报告，缺陷责任期的起算点为撤场或移交场地之日，以此为起算点计算的缺陷责任期届满则不再扣留质量保证金。具体如下： 

2020年12月11日，最高人民法院（2020）最高法民终774号，《万利建设有限公司、商丘华程房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书》（审判长万会峰 审判员谢勇 审判员沈佳）认定“万利公司主要对主体进行了施工，后续工程由其他公司继续施工，原审认定不再提取质保金并无不当。但是，并不因此而免除万利公司对于其已经完成建设工程在合理使用期限内对地基基础工程和主体结构质量的保修责任。” 

2020年12月03日，最高人民法院（2020）最高法民终1113号，《安阳中广发汇成置业有限公司、杭州建工集团有限责任公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书》（审判长包剑平 审判员张淑芳 审判员杜军）认定“质量保证金作为工程款的一部分，预留最长不应超过2年。现杭建工公司撤离工地已经超过2年，中广发公司应向杭建工公司返还上述质保金。” 

2020年7月27日，最高人民法院（2019）最高法民终1799号，《中铁十五局集团第五工程有限公司、乌江铁路建设运营有限公司建设工程合同纠纷二审民事判决书》（审判长万挺 审判员汪军 审判员潘杰）认定“乌江铁路公司扣留质量保证金15256551元，工程于2016年11月20日停工至今已超过两年，……乌江铁路公司、华铁工程公司也未提出工程质量抗辩，故中铁十五局五公司请求乌江铁路公司、华铁工程公司给付质量保证金15256551元，予以支持。发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人根据法律规定履行工程保修义务。” 

2019年6月27日，最高人民法院（2019）最高法民终564号，《泰来家美房地产开发有限公司、海天建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书》（审判长张代恩 审判员余晓汉 审判员季伟明）认定“双方合同并未约定返还质保金的日期，一审认定由于案涉工程自海天公司2015年7月撤场后已满二年，参照《建设工程质量保证金管理办法》第二条关于缺陷责任期最长不超过2年的规定，质保金可返还海天公司，但不免除海天公司按约定或法律规定履行工程保修义务。……自2015年7月《书香门第工程退场协议》签订、海天公司退场至本院审理期间已超过两年，因此，家美公司关于尚欠工程款中应扣除质保金的主张，本院不予支持。”